中國企業(yè)法律顧問考試網(wǎng)幫您備戰(zhàn)2013年企業(yè)法律顧問考試，網(wǎng)校結(jié)合企業(yè)法律顧問考試用書考綱內(nèi)容，特編輯整理了企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)法律實務》知識點，希望對您參加本次考試有所幫助!

(一)企業(yè)改制的內(nèi)涵和目的

企業(yè)改制是企業(yè)，特別是國有企業(yè)的一項重大經(jīng)濟活動。改制的內(nèi)涵有廣義和狹義之分。狹義的改制僅指公司制改造，即按照《公司法》，將企業(yè)改造成有限責任公司(含國有獨資公司)或股份有限公司。廣義的改制包括重組、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、轉(zhuǎn)讓國有資產(chǎn)和股份制、股份合作制改造等形式。

企業(yè)改制的目的，一是從宏觀層面上，貫徹國有經(jīng)濟有進有退、有所為有所不為的方針，調(diào)整國有經(jīng)濟布局，提高國有資產(chǎn)的整體質(zhì)量，增強國有資本的控制力;二是從微觀層面上，轉(zhuǎn)換機制，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，使企業(yè)成為產(chǎn)權(quán)明晰、權(quán)責明確、政企分開、管理科學的現(xiàn)代企業(yè);健全決策、執(zhí)行和監(jiān)督體系，使企業(yè)成為自主經(jīng)營、自負盈虧的法人實體和市場主體。

(二)企業(yè)改制的原則

1.確保國有資產(chǎn)的不流失;

2.依法進行改制，規(guī)范運作;

3.保護出資人、債權(quán)人、企業(yè)和職工等多方面的合法權(quán)益;

4.有利于促進企業(yè)的發(fā)展;

5.堅持公開、公平、公正。

(三)企業(yè)改制的主要形式

1.公司制改造

公司改造是指按照《公司法》的規(guī)定，將企業(yè)改造為《公司法》規(guī)定的公司。目前《公司法》規(guī)定的公司有兩種：有限責任公司(含國有獨資公司)和股份有限公司。

企業(yè)法律顧問在參加企業(yè)公司制改造中辦理的法律事務包括：

(1)考慮選擇哪種形式適合本企業(yè)進行公司制改造。

(2)在邀請企業(yè)外的投資人參加改制時審查其資信狀況。

(3)就債權(quán)、債務處理提出法律意見;

(4)起草、審核出資人(發(fā)起人)協(xié)議、公司章程等法律文件;

(5)協(xié)助辦理公司名稱預登記;

(6)協(xié)助設計公司治理結(jié)構(gòu)，就公司機關(guān)職權(quán)界定提出意見;

(7)協(xié)助改制中有關(guān)制度的指定;

(8)其他有關(guān)事務，如辦理工商登記等。

2.股份合作制改造

股份合作制是采取了股份制的一些做法的合作經(jīng)濟，是社會主義市場經(jīng)濟中集體經(jīng)濟的一種新的組織形式。

企業(yè)法律顧問在參與企業(yè)進行股份合作制改造中應注意的法律問題：

(1)股份合作制企業(yè)是獨立法人，以企業(yè)全部資產(chǎn)承擔民事責任，主要由本企業(yè)職工個人出資，出資人以出資額為限對企業(yè)的債務承擔責任。

(2)職工自愿入股，投入的資金是自己的合法財產(chǎn)，不吸收企業(yè)外部股份。職工離開企業(yè)時不能帶走股份，只能在企業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，其他職工有優(yōu)先購買權(quán)。

(3)按照誰投資誰享有產(chǎn)權(quán)的原則，搞好原有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的界定工作，明確產(chǎn)權(quán)關(guān)系，正確界定產(chǎn)權(quán)。

3.企業(yè)分立

企業(yè)分立是企業(yè)的部分資產(chǎn)、人員從原企業(yè)中分離出來，用這部分資產(chǎn)新設立一個或數(shù)個企業(yè)。企業(yè)分立后，分立出的企業(yè)與原企業(yè)可以是出資與被出資關(guān)系，也可以沒有資產(chǎn)關(guān)系。

企業(yè)法律顧問在參與企業(yè)分立時應注意的法律問題：

(1)企業(yè)分立應當有股東大會的決議;

(2)企業(yè)分立時應清理債權(quán)債務;

(3)資產(chǎn)、權(quán)益、債務應進行合理分割，人員也要合理安置;

(4)企業(yè)分立時應當發(fā)出公告;

(5)有關(guān)的法律憑證要及時進行變更;

(6)新企業(yè)要辦理設立登記，原企業(yè)要辦理變更登記。

4.債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)

債權(quán)人與債務人達成協(xié)議，將債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)為股權(quán)，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)完成后，債權(quán)人成為企業(yè)出資人之一。

實施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的目的和原則是：

(1)盤活商業(yè)銀行不良資產(chǎn)，加快不良資產(chǎn)的回收，增加資產(chǎn)流動性，防范和化解金融風險。

(2)企業(yè)減少債務負擔，加快實現(xiàn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的國有大中型虧損企業(yè)轉(zhuǎn)虧為盈;

(3)促進企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制，加快建立現(xiàn)代企業(yè)制度。

實施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)要與貫徹國家產(chǎn)業(yè)政策、優(yōu)化經(jīng)濟結(jié)構(gòu)相結(jié)合，促進企業(yè)技術(shù)進步和產(chǎn)品升級，增強企業(yè)競爭力，提高經(jīng)濟增長質(zhì)量和效益。

企業(yè)法律顧問在參與債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)工作時應辦理的法律事務：

(1)參與企業(yè)債權(quán)的確認;

(2)參與企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)實施方案的制定;

(3)就股權(quán)設置提出建議;

(4)起草、審核債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，特別注意協(xié)議中不能約定股權(quán)固定回報、設立監(jiān)管賬戶、原企業(yè)回購或擔?；刭徑鹑谫Y產(chǎn)管理公司股權(quán)等條款。

(5)協(xié)助辦理召開股東會議、董事會會議以及工商登記有關(guān)事務。

5.企業(yè)出售

企業(yè)出售是指將國有小型企業(yè)出讓給其他經(jīng)濟組織或者個人的行為。

企業(yè)法律顧問在企業(yè)出售時應注意的法律問題：

(1)企業(yè)出售必須獲得政府或授權(quán)部門的批準。

(2)要對資產(chǎn)包括無形資產(chǎn)、土地使用權(quán)進行評估。

(3)起草或?qū)彶槌鍪酆贤?，對債?quán)債務的處理做出約定。

(4)確保企業(yè)職工合法權(quán)益不受侵犯。出售方應在申請出售前征求職工對出售方案和職工安置方案的意見，職工安置方案應經(jīng)企業(yè)職代會或職工大會討論通過。

(5)進行公告。

6.企業(yè)兼并

《公司法》中規(guī)定了兩種企業(yè)兼并方式：第一種是購買其他企業(yè)，被收購企業(yè)失去法人資格——吸收合并;第二種是購買其他企業(yè)后，兩個企業(yè)均失去法律人資格，重新設立一個企業(yè)——新設合并。

企業(yè)法律顧問參與企業(yè)兼并主要辦理的法律事務：

(1)考查被兼并方的背景。

(2)了解債權(quán)債務情況，清理、審查有關(guān)合同。

(3)起草、審查兼并的有關(guān)協(xié)議。

(4)協(xié)助被兼并企業(yè)完善治理結(jié)構(gòu)，做好制度建設;如被兼并方取消法人資格，要注意辦理有關(guān)資產(chǎn)、權(quán)益的變更手續(xù)。

(5)辦理其他有關(guān)事務，如企業(yè)登記、商標及土地使用權(quán)變更等。

7.利用外資改組國有企業(yè)

利用外資改組國有企業(yè)是指利用外資將國有企業(yè)、含國有股權(quán)的公司制企業(yè)改制或設立為公司制外商投資企業(yè)的行為。

利用外資改組國有企業(yè)包括下列情形：

(1)國有企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)持有人將全部或部分產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人(外國投資者)，企業(yè)改組為外商投資企業(yè)。

(2)公司制企業(yè)的國有股權(quán)持有人將全部或部分國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外國投資者，企業(yè)改組為外商投資企業(yè);

(3)國有企業(yè)的境內(nèi)債權(quán)人將持有的債權(quán)轉(zhuǎn)給外國投資者，企業(yè)改組為外商投資企業(yè);

(4)國有企業(yè)或含有國有股權(quán)的公司制企業(yè)講企業(yè)的全部或主要資產(chǎn)出售給外國投資者，外國投資者以所購買的資產(chǎn)獨自或與出售資產(chǎn)的企業(yè)共同設立外商投資企業(yè)。

(5)國有企業(yè)或含有國有股權(quán)的公司制企業(yè)通過增資擴股吸收外國投資者投資，將該企業(yè)改組為外商投資企業(yè)。

企業(yè)法律顧問參與利用外資改組國有企業(yè)的法律事務包括：

(1)了解改組背景和外國投資者的資信情況，熟悉改組的原則、要求和辦理的程序，為領(lǐng)導提供決策的法律依據(jù)。

(2)企業(yè)改組以轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)或出售資產(chǎn)方式進行的，改組方應當優(yōu)先采用公開競價方式確定外國投資者及轉(zhuǎn)讓價格。采用公開競價方式轉(zhuǎn)讓，應當依法履行有關(guān)手續(xù)。

(3)以出售資產(chǎn)方式進行改組的，企業(yè)債權(quán)債務仍由原企業(yè)繼承;以其他方式改組的，企業(yè)債權(quán)債務由改組后的企業(yè)繼承。

(4)改組后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移或企業(yè)的全部或主要經(jīng)營資產(chǎn)出售給外國投資者的，改組方和被改組企業(yè)應當指定妥善安置職工的方案，并應當經(jīng)職工代表大會審議通過。

(5)起草、審查股權(quán)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

8.其他形式

企業(yè)還可以通過租賃、承包經(jīng)營等方式進行改制

租賃經(jīng)營，是指在不改變企業(yè)的全民所有制性質(zhì)的條件下，實行所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分立，國家授權(quán)單位為出租方將企業(yè)有期限地交給承租方經(jīng)營，承租方想出租房交付租金并依照合同規(guī)定對企業(yè)形式自主經(jīng)營的方式。

承包經(jīng)營責任制，是按照所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則，以承包經(jīng)營合同形式，確定國家與企業(yè)的責權(quán)利關(guān)系，使企業(yè)做到自主經(jīng)營，自負盈虧的經(jīng)營管理制度。

企業(yè)法律顧問再辦理租賃經(jīng)營，承包經(jīng)營時的法律事務主要有：

(1)明確出租方、發(fā)包方和承租方、承包方的權(quán)利和義務。

(2)就租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營形式提出法律分析。

租賃包括個人租賃、合伙承租全員承租和企業(yè)承租。

(3)參與起草、審查租賃經(jīng)營、承包經(jīng)營合同。

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（責任編輯：中大編輯）

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